​金盒集团联合大成律师事务所深入解读《反垄断法》修订版:全新竞争规则下的市场策略

字号+ 作者:木林森 来源:中国网 2022-07-15 19:00


新的《反垄断法》将于8月1日正式施行。与此同时,国家市场监管总局公布六部配套法规征求意见稿,包括一部国务院行政法规草案与五部总局部门规章,涉及垄断协议、滥用市场支配地位、知识产权、经营者集中与行政垄断。处罚力度的大幅提升、经营者集中制度的重要变革、纵向垄断协议规制变化以及检察院介入公益诉讼,这些重要修订将带来全新的竞争规则。

为帮助企业理解新法内容,把握新形势下反垄断的监管重点和应对策略,7月14日下午,由中国合规网主办、金盒集团与中采商学联合举办的线上访谈栏目“合规三人行——《反垄断法》修订解读:“全新竞争规则下的市场策略”如约而至。本次活动邀请到了大成律师事务所的三位合规专家——上海办公室高级合伙人陈立彤律师、北京办公室高级合伙人邓志松律师和上海办公室合伙人戴健民律师,为同行和企业实务工作者带来新法的解读。

首先,邓志松律师带来了“《反垄断法》及配套规章修订概览”的主题分享,向大家介绍了《反垄断法》修订的基本框架。

一、《反垄断法》及配套规章修订整体情况

邓律师表示,这次修法是14年第一次对法律的大修,它覆盖了以下法律文件,即1部法律《反垄断法》+1部行政法规+5部部门规章。

二、《反垄断法》及配套规章修订概览

4大支柱,即垄断协议、滥用行为、经营者集中与行政垄断,以及2个重点领域。

三、《反垄断法》及配套规章修订备述

邓律师通过新旧《反垄断法》的条文对照指出新法加强了对违规行为的处罚力度,并由原则演变为清单;同时还对垄断协议、滥用市场支配地位、知识产权、经营者集中和行政垄断也做出了相应解释。

随后陈立彤律师指出《反垄断法》修改期间,社会上出现了“希望该法能提供刑事责任”的呼吁,对此邓律师解释道:我国采用刑事法典主义,刑事责任只能在刑法典中或单行刑法中规定,因此在《反垄断法》中直接加入有关刑事责任条款并不适合;但若将来确实需要,则可以通过刑法修正案的方式实现,陈律师也通过分享“广西米粉”的故事表达了自己的看法。

接下来,戴健民律师带来以“垄断协议:新法项下如何与竞争对手及上下游打交道?”为题的分享。

一、垄断协议的修改:另类视角

戴律师站在法务的视角通俗易懂地讲解了垄断协议中目的违法与效果违法以及竞争对手的识别,结合具体事例引出个人责任的加大对企业合规实务的影响,即法律风险加大并影响商业决策;最后结合现实具体分析了民事公益诉讼中如何界定社会公共利益、母公司如何建立防火墙等问题。

“另类视角”的提出引发了三位律师的热烈讨论。陈律师指出在实务中合规审计与合规审核概念不同,他具体分析了合规审计与合规审核的概念并提出立足实务,新《反垄断法》会产生众多新的业务,横向与纵向垄断协议往往是合规审计着重审查的风险。邓律师认为反垄断的处罚严重,并通过列举医药行业的具体事件指出合规的目的是防范风险。

邓律师指出虽然新法的威慑力有所增强,但还应反映在具体执法中;新法新增的相关规定无疑会增加执法频率,在程序和实体上均有一定保障性,因此邓律师对后期的法律实施持乐观态度。与此同时,戴律师强调,作为法务应让企业的高管明白《反垄断法》下存在的合规风险及其对公司的影响,引起公司领导层对新法的重视。

二、如何与竞争对手打交道:风险更高了吗?

戴律师通过实例讲解了并购与设立合营企业的主要环节应当注意的合规问题,陈律师则通过实例指出《反垄断法》与ISO 37301的共同之处,着重分享了ISO 37301的“风险场景”的概念,并建议将两者结合。邓律师则通过实例具体说明了自己对《反垄断法》下风险的看法。

最后,戴律师以“作为发起人参与行业协会”为例讲解了相关风险,从“信息交换、交叉董事、联合采购、联合开发、联合投标”等方面讲解了其他常见风险场景,从“经销商管理、平台企业与平台内企业的沟通、私域流量的打造”等六方面分析了轴辐协议条款的威力;陈律师则表示不同行业有不同的特殊性,在做合规时则需识别风险。

三、如何与经销商打交道:合规压力减轻了吗?

针对这一话题,戴律师从“旧法下之海南裕泰案(2018)”、“新法之安全港规定”、“新法之安全港规定如何适用”三方面具体分析了转售价格维持。

四、出事了:如何止损?

这一部分,戴律师主要讲解了“承诺与自首”的时间点、定义、适用等,陈律师则强调了“自首”中的“证据管理”,通过实例指出要落实到文字管理、文档管理与证据管理,要落到实处。

紧接着,邓律师带来了“经营者集中:新法项下并购交易的反垄断申报”为主题的分享。

一、反垄断申报修订概述

该部分,邓律师从“经营者集中反垄断申报”、“新法大幅度提高申报相关法律责任”、“抢滩登陆:大规模调查\补报”、“征求意见稿:集中企业达到营业额标准”、“征求意见稿:大企业并购交易\掐尖并购(新增)”、“分类分级制度”、“停钟制度”、“实施集中\交割认定”、“未达到标准的申报程序”等方面对反垄断申报进行了介绍。

二、新法下如何判断交易是否需要申报

邓律师从“需要申报的交易类型——合并,股权\资产收购,托管、呆滞等合同,合营企业”、“判断流程:交易——集中交易与非集中交易”、“境内外申报评估”等方面进行了讲解。

三、新法下如何进行反垄断申报

邓律师结合实例分享了“申报提交时间”、“申报流程”、“如何高效获得审批”的相关内容。

四、新法下如何进行处理历史未申报交易

邓律师从“未明确问题”、“ 补报(自首)时间点”分享了处理历史未申报交易的方法。随后戴律师补充了关于“申报交易”与“评估交易”的相关知识,关于未申报交易时效问题,戴律师明确表示即使核心企业注销和清算后也还是存在被处罚的风险。

随后,由戴律师带来“新法项下的知识产权竞争策略”的分享。他从“引入‘创新市场’”、“组织\帮助垄断协议对专利联营\标准制定的影响”、“标准必要专利的行使”、“著作权的行使”等角度,结合不同的案例详细解读了“新法项下的知识产权竞争策略”。

最后,邓律师从“十四年里反垄断民事诉讼的多样化发展——目的多样与形式多样”出发,通过分析“行政执法和司法衔接机制”、“检察院反垄断民事公益诉讼”、“垄断纠纷司法解释(二)”等角度说明了法律修订带来的新规则;通过“程序——管辖”、“程序——行为保全(禁令VS禁诉令)”、“实体——原告双管齐下”、“实体——原告另辟战场”、“实体——被告反诉”、“以诉促谈、以和为贵”,结合具体事例讲解了反垄断民事诉讼的攻防之道。

本次合规三人行对“全新竞争规则下的市场策略”进行了非常深入的讨论,有助于大家更好地理解新法对企业的影响,及时调整新形势下反垄断领域的合规策略。

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